微時(shí)代該如何應(yīng)對(duì)微博侵權(quán)

作 者：李宗寬 來(lái) 源：新聞愛(ài)好者發(fā)表日期：2013-06-21

    截至2012年底，我國(guó)微博用戶達(dá)3.09億，位列世界第一位，微博儼然已成為繼論壇、博客之后，人們分享信息、人際交往最炙手可熱的工具。

    一方面，微博領(lǐng)先傳統(tǒng)媒體成為傳播信息最快的平臺(tái)；另一方面，微博也成為社會(huì)弘揚(yáng)真善美、抨擊假惡丑的重要載體。

    然而，在微博快速增長(zhǎng)的同時(shí)，由于其自身特點(diǎn)以及業(yè)內(nèi)法律意識(shí)的淡薄等因素，微博侵權(quán)事件漸呈多發(fā)態(tài)勢(shì)。

    一、微博侵權(quán)的主要類型

    目前在理論界和司法界對(duì)于微博侵權(quán)如何界定仍存在著不少爭(zhēng)議，但鑒于微博侵權(quán)行為是一般侵權(quán)行為的延伸，所以其構(gòu)成要件仍包括以下三個(gè)方面：第一，有微博侵權(quán)行為及損害結(jié)果的存在；第二，微博侵權(quán)行為與損害結(jié)果之間有因果關(guān)系；第三，微博侵權(quán)行為人有過(guò)錯(cuò)，過(guò)錯(cuò)包括故意和過(guò)失兩種形式。

    微博侵權(quán)類型呈現(xiàn)多樣化趨勢(shì)，主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

    （一）侵犯姓名權(quán)、名稱權(quán)。公民享有姓名權(quán)，法人、個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙享有名稱權(quán)，《民法通則》把二者納入“人身權(quán)”范疇，分別在第99條第一款、第二款進(jìn)行專門表述。新浪、騰訊、搜狐及網(wǎng)易四大微博服務(wù)商雖已全部要求實(shí)行實(shí)名制，但微博的前臺(tái)用戶名稱仍可“自愿”的形式為微博侵權(quán)提供了相當(dāng)大的空間。

    一些微博用戶或?yàn)閵蕵?lè)、或?yàn)槲劢z，以“傍名人”或冒名注冊(cè)企業(yè)名稱來(lái)增加關(guān)注度。如一度被追捧的“崔永元團(tuán)隊(duì)”“CCTV-白巖松”“藝人張柏芝”等微博用戶名，事后證明都是“山寨”用戶。

    （二）侵犯名譽(yù)權(quán)。名譽(yù)權(quán)是自然人和法人就其自身屬性和人格價(jià)值所獲得的社會(huì)評(píng)價(jià)進(jìn)行保有和維護(hù)的人格權(quán)。侵犯名譽(yù)權(quán)比較著名的案例是被稱為“國(guó)內(nèi)微博第一案”——金山起訴奇虎360董事長(zhǎng)周鴻祎案。此外，北大教授鄒恒甫實(shí)名爆料發(fā)布“北大院長(zhǎng)奸淫服務(wù)員事件”也一度牽動(dòng)公眾眼球。微博侵犯?jìng)€(gè)人、法人名譽(yù)權(quán)在微博侵權(quán)中所占比例較大。北京一中院今年5月份的一組統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示：近三年該院審結(jié)名譽(yù)權(quán)糾紛案件166件，其中涉及網(wǎng)絡(luò)名譽(yù)侵權(quán)的案件69件，已占到名譽(yù)權(quán)糾紛案件總量的41.5%。[1]

    （三）侵犯肖像權(quán)。時(shí)下，不少人喜歡發(fā)微博時(shí)配圖片以提升該話題的吸引力，或調(diào)侃、或贊美，照片來(lái)源或許是某個(gè)明星、或許是不知名的草根，然而，此舉可能構(gòu)成侵犯肖像權(quán)而成為被告。

    肖像權(quán)是指肖像人對(duì)自己的肖像依法享有制作、使用的專有權(quán)及利益維護(hù)權(quán)，它也是公民的一種人格權(quán)利。對(duì)于如何界定侵犯肖像權(quán)業(yè)界還有爭(zhēng)議，一般來(lái)講，使用他人肖像，無(wú)論營(yíng)利與否，均應(yīng)得到他人的授權(quán)。在微博中隨意使用他人的肖像，不僅構(gòu)成侵權(quán)，還可能承擔(dān)排除妨礙、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等法律責(zé)任。

    （四）侵犯著作權(quán)。魯迅和林語(yǔ)堂間的罅隙是因?yàn)橐粋€(gè)煙頭，中國(guó)第一所美術(shù)學(xué)校的誕生竟然源于一場(chǎng)逼婚……一條條不超過(guò)140個(gè)字的微博，讓《日本新華僑報(bào)》總編蔣豐“萬(wàn)條微博說(shuō)民國(guó)”“萬(wàn)條微博話日本”系列深受業(yè)界追捧。

    著作權(quán)的保護(hù)對(duì)象是作品，而作品的核心要件在于其獨(dú)創(chuàng)性，只要符合作品的特點(diǎn)，就應(yīng)受到著作權(quán)的保護(hù)。一般來(lái)說(shuō)，微博140字足以構(gòu)成作品，可能成為微小說(shuō)、微童話或微詩(shī)歌等多種文學(xué)樣式的載體。不僅如此，微博這個(gè)微小得不能再微小的新聞體裁，還被納入2013年的河南新聞獎(jiǎng)評(píng)比序列。[2]

    根據(jù)新浪的統(tǒng)計(jì)，僅僅在今年第一季度，新浪微博管理員就接到1526條線上舉報(bào)，多是投訴原創(chuàng)內(nèi)容被其他博主抄襲。根據(jù)《著作權(quán)法》相關(guān)規(guī)定，只有滿足“合理使用”的12種情形，使用人才可以在法律上免責(zé)。

    （五）侵犯隱私權(quán)?，F(xiàn)在，隨時(shí)隨地用手機(jī)拍照再上傳至微博已成為很多人的習(xí)慣，每個(gè)人都成了社會(huì)現(xiàn)象的記錄者、傳播者。最近廣受網(wǎng)民關(guān)注的“南京孩子埃及盧克索神廟隨意涂鴉”事件，就是由網(wǎng)友@空游無(wú)依今年5月24日晚的一條配圖微博發(fā)起，并引發(fā)了對(duì)國(guó)人旅游涂鴉的討論，然而有網(wǎng)友人肉搜索到這個(gè)孩子的個(gè)人身份信息并在微博上大量發(fā)布，就明顯侵犯了孩子的隱私權(quán)。

    一般來(lái)說(shuō)，在網(wǎng)絡(luò)上公布他人真實(shí)姓名、單位、電話號(hào)碼、照片，就可能涉嫌侵犯他人隱私權(quán)。因此，網(wǎng)民發(fā)微博、跟帖或發(fā)表評(píng)論，不可逾越法律邊界。

    （六）侵犯公共利益。盡管在微博上發(fā)表陳述屬于個(gè)人的言論自由，但是，這一自由絕對(duì)不是沒(méi)有任何限制的，如果表述不當(dāng)就會(huì)對(duì)國(guó)家利益和社會(huì)利益造成侵害。央視財(cái)經(jīng)主持人芮成鋼去年11月做客河南大學(xué),談起自己曾轉(zhuǎn)發(fā)的一條假消息時(shí)呼吁當(dāng)代大學(xué)生要“獨(dú)立思考，不要人云亦云，不要被微博的140個(gè)字綁架”。據(jù)上海交通大學(xué)新媒體與社會(huì)研究中心日前對(duì)2012年200起網(wǎng)絡(luò)謠言案例的抽樣統(tǒng)計(jì)，微博為首曝媒體的謠言比例占到樣本總體的28%。[3]

    此外，隨著微博逐漸成為都市白領(lǐng)和年輕一族的新寵，微博營(yíng)銷逐漸成為商家新寵，截至2011年底，單在新浪微博上較為活躍的河南企業(yè)就有2000多家，騰訊微博上有1850多家。[4]然而，縱觀國(guó)內(nèi)微博現(xiàn)狀，在微博上發(fā)布虛假?gòu)V告，微博泄露商業(yè)機(jī)密等行為也頻頻發(fā)生。

    二、微博侵權(quán)的原因探析

    （一）缺乏法律意識(shí)。對(duì)大多數(shù)人而言，在微博上不能辱罵他人、不能造謠、不能發(fā)布假消息等行為尚能被公眾認(rèn)可，但對(duì)于轉(zhuǎn)帖時(shí)隨意刪除出處以原帖的形式發(fā)布、隨意發(fā)布別人照片、個(gè)人信息等行為卻不以為然。

    另外，微博的分享性特點(diǎn)也是大家熱衷的重要原因，粉絲量多少、轉(zhuǎn)發(fā)率高低等指標(biāo)，是衡量微博關(guān)注度的重要標(biāo)志。無(wú)論是普通用戶還是微博控、“大V”用戶，以及許多公共性微博用戶總是在這些方面費(fèi)盡心思以增加微博影響力。某些情況下，為提高關(guān)注度，甚至還縱容微博侵權(quán)。

    （二）缺乏明確法律規(guī)定。目前，微博侵權(quán)在我國(guó)能依據(jù)的法律、法規(guī)、司法解釋主要是：1998年最高人民法院制定的《最高院關(guān)于審理名譽(yù)權(quán)案件若干問(wèn)題的解釋》；2000年最高人民法院制定的《關(guān)于審理計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》；2006年國(guó)務(wù)院制定的《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》以及2009年實(shí)施的《侵權(quán)責(zé)任法》第36條之規(guī)定。[5]

    這些法律法規(guī)對(duì)于微博用戶發(fā)微博的行為是否構(gòu)成侵權(quán)、構(gòu)成什么樣的侵權(quán)行為以及責(zé)任構(gòu)成要件、應(yīng)當(dāng)承擔(dān)什么責(zé)任并沒(méi)有明確規(guī)定。由于缺乏具體的法律法規(guī)進(jìn)行界定，只能從一般侵權(quán)行為和其自身特征中總結(jié)判定微博的侵權(quán)標(biāo)準(zhǔn)。因此，很多微博侵權(quán)行為依然處于法律的模糊地帶。

    （三）注冊(cè)門檻低導(dǎo)致侵權(quán)成本低。盡管國(guó)內(nèi)新浪、騰訊、搜狐及網(wǎng)易四大微博服務(wù)商已全部要求實(shí)行實(shí)名制，但不少微博服務(wù)商為了增加用戶量，提高影響力，把用戶申請(qǐng)的門檻降得很低，并且申請(qǐng)程序也相對(duì)簡(jiǎn)單。這樣一來(lái)，對(duì)很多微博用戶來(lái)說(shuō)，即使一個(gè)微博賬號(hào)因侵權(quán)被查封了，還可以很快申請(qǐng)注冊(cè)一個(gè)新的微博賬號(hào)。如此一來(lái)，一方面在業(yè)內(nèi)為“僵尸粉”提供了空間[6]；另一方面，對(duì)于比較活躍的微博用戶來(lái)講，在自由表達(dá)自己意愿發(fā)帖、轉(zhuǎn)帖時(shí)也變得更加隨意，大大減少了后顧之憂。

    （四）取證難，起訴難，維權(quán)成本高。雖然微博糾紛大量出現(xiàn),但目前走上法庭，進(jìn)入訴訟程序的并不多。

    取證難。一是證明微博原創(chuàng)難，因?yàn)閯e人微博上發(fā)出的相同文章僅僅慢了幾分鐘甚至幾秒,怎么能證明是抄襲呢?二是侵權(quán)人可以將侵權(quán)文字或圖片及時(shí)刪除，受害方很難對(duì)證據(jù)進(jìn)行收集和保存。同時(shí)，由于網(wǎng)絡(luò)的無(wú)國(guó)界性，涉外因素進(jìn)一步加大了當(dāng)事人舉證的難度。

    起訴難。根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，起訴必須“有明確的被告”，而微博作為一個(gè)網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)，盡管各大微博門戶網(wǎng)站已經(jīng)實(shí)行了實(shí)名制，但在大多數(shù)情況下，被告對(duì)于原告而言只是一個(gè)昵稱、一個(gè)網(wǎng)絡(luò)賬號(hào)。作為被侵權(quán)方很難獲悉賬號(hào)背后的真實(shí)身份。

    維權(quán)成本高。微博侵權(quán)糾紛帶來(lái)了不少司法實(shí)務(wù)難題,面對(duì)微博侵權(quán)的賠償預(yù)期與高昂的訴訟成本，讓維權(quán)者選擇了退卻。

    三、減少微博侵權(quán)的建議

    （一）博主方面。首先，要慎言慎行。對(duì)于博主來(lái)說(shuō)，特別是擁有眾多粉絲的“大V”、意見(jiàn)領(lǐng)袖，在公開(kāi)發(fā)帖轉(zhuǎn)帖時(shí)，在自由表達(dá)自己的意愿時(shí)，要防止侵犯他人合法權(quán)益，一定是在法律允許的范圍內(nèi)，不違背公序良俗，不公開(kāi)別人隱私，以免造成侵權(quán)。同時(shí)，對(duì)可能侵權(quán)的帖子理性對(duì)待，避免擴(kuò)大侵權(quán)范圍。其次，增強(qiáng)維權(quán)意識(shí)。如果發(fā)現(xiàn)自己不幸被別人發(fā)微博侵權(quán)，要及時(shí)收集和保全包括博主的網(wǎng)名、ＩＰ地址等證據(jù)，可直接要求侵權(quán)者消除影響，也可要求微博服務(wù)商采取刪除、屏蔽、斷開(kāi)鏈接等必要措施消除影響。情節(jié)嚴(yán)重的，還可以就損失賠償問(wèn)題向侵權(quán)涉及的相關(guān)方面要求賠償，或直接向法院提起維權(quán)訴訟。

    （二）明確微博服務(wù)商的責(zé)任。《侵權(quán)責(zé)任法》第36條規(guī)定:網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者知道網(wǎng)絡(luò)用戶利用其網(wǎng)絡(luò)服務(wù)侵害他人民事權(quán)益，未采取必要措施的，與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)連帶責(zé)任。盡管目前國(guó)內(nèi)四大微博服務(wù)商都建有舉報(bào)和自我檢查的平臺(tái)來(lái)制止利用微博進(jìn)行侵權(quán)行為。但硬性要求對(duì)微博內(nèi)容逐一進(jìn)行檢查也不現(xiàn)實(shí)，這就需要構(gòu)建一套微博服務(wù)商免責(zé)機(jī)制。如果微博服務(wù)商盡到了認(rèn)真、仔細(xì)、合理和盡職的注意義務(wù)，沒(méi)有發(fā)現(xiàn)微博內(nèi)容有侵權(quán)跡象的即可免責(zé)。

    另外，微博服務(wù)商應(yīng)聯(lián)合起草《微博自律公約》，對(duì)在微博中的各項(xiàng)行為進(jìn)行相應(yīng)的規(guī)范，對(duì)易于侵害到的合法權(quán)益進(jìn)行自律性保護(hù)。

    （三）應(yīng)盡快完善微博侵權(quán)方面的立法。盡管在我國(guó)的法律體系中已經(jīng)存在可以對(duì)微博侵權(quán)行為規(guī)制的法律，但僅靠這些是不夠的，應(yīng)當(dāng)借鑒國(guó)外有關(guān)微博侵權(quán)以及互聯(lián)網(wǎng)管理法律制度來(lái)完善我國(guó)微博侵權(quán)的法律制度，以滿足新時(shí)代的需求，為在微博中出現(xiàn)的侵權(quán)行為提供有效的解決方法和途徑。另外，由最高人民法院在微博客侵權(quán)出現(xiàn)典型案例時(shí)，以確認(rèn)并編入案例集的方式，為這一新型網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)案件樹立判決樣板。

    （四）公共性微博要身體力行引領(lǐng)輿論導(dǎo)向?；?dòng)性強(qiáng)是微時(shí)代微博的魅力所在，擁有眾多粉絲的“大V”群體、意見(jiàn)領(lǐng)袖常常能一語(yǔ)激起千層浪，其一舉一動(dòng)都影響著粉絲的思考與行動(dòng)，如何防范微博話語(yǔ)權(quán)壟斷帶來(lái)的消極影響是值得研究的課題，這一點(diǎn)，公共性微博的作用顯得尤為重要。

    近3年來(lái)，各地政府、公安、法院、高校等都紛紛開(kāi)通微博進(jìn)行宣傳，特別是2011年被稱為“政務(wù)微博元年”，這一年政府微博層出不窮，統(tǒng)計(jì)顯示，截至2012年底，我國(guó)政務(wù)微博賬號(hào)數(shù)量已經(jīng)超過(guò)１７萬(wàn)個(gè)[7]，新浪微博認(rèn)證的官方微博賬號(hào)數(shù)更是突破了4萬(wàn)個(gè)。與此同時(shí)，以電視、廣播、報(bào)紙、雜志為主要形態(tài)的傳統(tǒng)媒體相繼進(jìn)軍微博，截至2012年底，新聞微博媒體微博總數(shù)突破11萬(wàn)個(gè)。

    對(duì)于此類公共性微博用戶，對(duì)微博信息要身體力行及時(shí)進(jìn)行審查和批準(zhǔn)，以保證信息第一時(shí)間推出，同時(shí)盡量減少甚至避免微博侵犯他人合法權(quán)益的事件發(fā)生，對(duì)于網(wǎng)絡(luò)謠言，要第一時(shí)間進(jìn)行辟謠，積極引領(lǐng)輿論導(dǎo)向。

    （五）傳統(tǒng)媒體的傳統(tǒng)輿論陣地大有可為。與微博相比，傳統(tǒng)媒體仍擁有優(yōu)于新媒體的人才、資源、權(quán)威性及品牌等優(yōu)勢(shì)，仍是重大時(shí)政新聞的權(quán)威發(fā)布者、重大時(shí)政新聞的權(quán)威解讀者。今年1月，中國(guó)青年報(bào)社會(huì)調(diào)查中心對(duì)9024人進(jìn)行在線調(diào)查顯示，88.2%的受訪者有微博，但相信微博上所傳信息的人只占38.5%，50.5%的人對(duì)微博上的信息持審慎態(tài)度。[8]

    傳統(tǒng)媒體進(jìn)軍新媒體，占領(lǐng)新的輿論陣地大有可為。由于傳統(tǒng)媒體和機(jī)構(gòu)在公眾中具有很大影響，若及時(shí)發(fā)布比較全面、真實(shí)的信息會(huì)產(chǎn)生“四兩撥千斤”的效果。[9]因此，傳統(tǒng)媒體要及時(shí)跟進(jìn)，利用自身優(yōu)勢(shì)對(duì)微博中的假消息以及人們關(guān)心、關(guān)注的話題迅即回應(yīng)，以透明、真實(shí)的信息，權(quán)威的發(fā)布、解讀，引導(dǎo)百姓新聞訴求。

    （作者單位：河南日?qǐng)?bào)社）

    參考文獻(xiàn)：

    [1]北京大學(xué)中文系教授孔慶東微博“罵人”被判償［N］.新京報(bào)，2013-05-09.

    [2]河南將微博列入明年新聞獎(jiǎng)評(píng)比序列開(kāi)啟全國(guó)先河[EB/OL].http://news.dahe.cn/2013/05-08/102154499.html.

    [3]上海交通大學(xué)新媒體與社會(huì)研究中心、輿情網(wǎng)聯(lián)合發(fā)布.2012年中國(guó)微博年度報(bào)告[R].2013-1-5.

    [4]我省“微人才”月薪4000元一將難求，河南日?qǐng)?bào)［N］.2011-12-08.

    [5]靖鳴，祁麗婷.微博侵權(quán)現(xiàn)象的特征及其成因［J］.新聞與寫作，2012（11）.

    [6]賈菁.微博在公共危機(jī)事件中的影響及應(yīng)對(duì)策略［J］.新聞愛(ài)好者，2013（3）.

    [7]2012年中國(guó)政務(wù)微博客評(píng)估報(bào)告[R/OL].http://www.gov.cn/jrzg/2013-03/27/content_2363600.htm.

    [8]69.3%受訪者承諾轉(zhuǎn)發(fā)微博會(huì)先審慎判斷［N］.中國(guó)青年報(bào)，2013-1-15.

    [9]劉潔瑩.微博傳播力及其營(yíng)銷應(yīng)用研究［J］.新聞愛(ài)好者，2013（2）.